כשאין הסכמה על בורר: בקשה למינוי בידי בית המשפט

המחלוקת על המינוי היא שלב בפני עצמו

גם צדדים שהסכימו לבוררות עשויים להתקשות לבחור את האדם שיכריע. לעיתים המועמד הנקוב מסרב, הגוף הממנה אינו משיב או שכל צד מציע אדם אחר. חוק הבוררות קובע בסעיף 8 מסלול למינוי בידי בית המשפט כאשר התעורר סכסוך שנמסר לבוררות ולא מונה בורר לפי ההסכם. לפני שפונים למסלול הזה יש לבדוק מה בדיוק קובע החוזה ומה נעשה כדי להפעילו. מחלוקת על שם המועמד שונה מטענה שלא קיים כלל הסכם בוררות או שהעניין אינו כלול בו.

קוראים את מנגנון המינוי עד סופו

יש לזהות אם ההסכם מדבר על בורר יחיד, הרכב של בוררים, גורם ממנה או מינוי של כל צד. כדאי לבדוק גם נספחים, תיקונים והסכמות מאוחרות. אם נבחר בעל תפקיד מסוים, צריך לברר מה קורה כשאינו מכהן עוד או אינו מוכן להתמנות. אין לבחור רק את המשפט הנוח מתוך הסעיף ולהתעלם מן התנאים שסביבו. מבחינה מעשית, מכינים תרשים קצר של שלבי המינוי: מי אמור לפנות, למי, באיזו דרך ומה אמור לקרות אם אין מענה. זו דרך לאתר את נקודת הכשל.

הפנייה המקדימה אינה פרט טכני

סעיף 8 כולל דרישה להודעה בכתב במתכונת הקבועה בו לפני מינוי שיפוטי. החוק מבחין בין מצב שבו כל צד אמור למנות בורר לבין מצבים אחרים. לכן אין להניח ששיחת טלפון כללית או הודעה על רצון ״לפתור את הסכסוך״ ממלאות את הדרישה. יש לבדוק את תוכן הפנייה, את הנמען ואת תיעוד המסירה, ולהמתין את התקופה הנדרשת לפי הדין. במדריך זה לא ניתן חישוב מועד למקרה מסוים; יש לבדוק את הנוסח העדכני ואת נסיבות ההמצאה לפני פעולה.

מה מציגים בבקשה

בקשה ממוקדת צריכה לאפשר להבין את מקור ההסכמה, את הסכסוך ואת הדרך שבה נכשל המינוי. מצרפים את ההסכם המלא והנספחים הרלוונטיים, פניות ותשובות, ואסמכתאות למסירה. אם יש מחלוקת על זהות הצדדים או על היקף הסמכות, חשוב להציג אותה בגלוי ולא ליצור רושם שהמינוי מוסכם. אין צורך להפוך את הבקשה לכתב תביעה מלא על כל עובדות העסקה, אך צריך להסביר מדוע הנושא נופל במסגרת ההסכם. היקף הפירוט והמסמכים מותאם למחלוקת ולהוראות ההליך.

איך מציעים מועמד בלי להציגו כנציג של צד

אפשר להציע מועמד ולנמק התאמה מבחינת ידע, ניסיון וזמינות, אך אין בכך כדי להפוך אותו לבורר של המציע. לפני המינוי נדרשת בדיקה של קשרים קודמים, ניגודי עניינים והיכולת לנהל את ההליך. רצוי להימנע מהעברת חומר מהותי חד־צדדי למועמד מעבר לנדרש לבדיקת התאמה. אם נשלחה פנייה, כדאי לתעד מה נמסר ולהסדיר שקיפות כלפי הצד האחר. כאשר המינוי נעשה בידי בית המשפט, סעיף 10 משווה את מעמד הבורר למעמד בורר שמונה בידי הצדדים; אין מדובר בשופט של בית המשפט.

בקשת מינוי אינה פותרת כל טענה

בית המשפט עשוי להידרש לשאלות הקשורות להסכם ולמסגרת המינוי. אין להניח שמינוי יוצר בדיעבד הסכמה של מי שלא היה קשור לבוררות או מאפשר הכרעה בזכויות שאינן ניתנות לבוררות. גם לאחר מינוי יש להגדיר את הנושאים, ההסדר הדיוני והסעדים. לעיתים הצדדים חלוקים בשאלה אם יש להפעיל סעיף בוררות או לנהל תביעה שכבר הוגשה. היחס בין בקשת מינוי, בקשת עיכוב הליכים והליך קיים דורש תכנון; הגשת אחת מהן אינה תחליף אוטומטי לאחרת.

מועדים, עלויות והתנהלות מקבילה

בתקופה שבה מתברר המינוי, עשויים להמשיך לרוץ מועדים מהותיים ודיוניים. אין להניח שהפנייה למועמד או לבית המשפט עוצרת התיישנות או מועדים בתיק אחר. יש לבדוק גם צורך בסעד דחוף, שימור מסמכים והוצאות המינוי. אפשר לנסות להסכים בינתיים על צעדים מעשיים מוגבלים, כגון שמירת חומר או הימנעות משינוי מצב, בלי להרחיב את סמכותו של מי שטרם מונה. כל הסכמה כזאת צריכה להיות ברורה ולעמוד בפני עצמה, כדי שלא תתפרש כהודאה בטענות שמעבר למטרתה.

מה אם ההודעה נשלחה לגורם הלא נכון

בחוזים עסקיים קיימים לעיתים כתובת רשומה, איש קשר תפעולי וכתובת ייעודית למסירת הודעות. יש לבדוק את הוראות ההסכם ואת הדין לפני שמסיקים שהדרישה למינוי נמסרה. תכתובת עם עובד שמטפל בהזמנות אינה בהכרח מסירה מתאימה לחברה לצורך הפעלת מנגנון משפטי. אם מתעורר ספק, עדיף לברר אותו ולפעול באופן מתועד מאשר לבנות בקשה על הנחת קבלה. אין במדריך קביעה לגבי דרך המצאה מסוימת; המטרה היא להבליט שהוכחת המשלוח, זהות הנמען ותוכן ההודעה הן שלוש שאלות שונות שיש להשלים יחד.

לאחר שהבורר מונה

המינוי הוא נקודת פתיחה להסדרת ההליך. כדאי לקבל החלטה ראשונה המבהירה פרטי קשר, מועדי הגשה, שכר, גילוי קשרים וכללי תקשורת. יש להעביר לשני הצדדים את אותם מסמכים הנוגעים למסגרת, ולוודא שהבורר קיבל את נוסח ההסכם שעליו נשען המינוי. אם בהמשך מתבררת בעיה עם המינוי, יש לטפל בה בערוץ המתאים ולא להפסיק השתתפות באופן חד־צדדי בלי בדיקה. המסלול השיפוטי נועד לסייע בהפעלת הסכמה קיימת; הוא אינו מבטיח שהבוררות תהיה קצרה או שהתוצאה תהיה לטובת המבקש.

שאלות ותשובות